לוי ואח' נ' בנק הפועלים בע"מ ואח'

פסק דין

לפני ערעור על החלטת ראש ההוצל"פ הגב' רויטל באום מיום 31/10/11 בתיק הוצל"פ 02-34482-06-3 שזו לשונה: "מר לוי המעוניין לרכוש את המקרקעין הידועים כחלקה 1 בגוש 13530, יפקיד בתוך 30 יום מקבלת החלטה זו את סכום התמורה שאושרה עבור המקרקעין (2,100,000 ₪ בתוספת מע"מ) בידי כונס הנכסים, לא תבוצע הפקדה, תדחה בקשתו לביטול מכר מקרקעין האמורים ללא דיון".

העובדות הצריכות לענין

המבקשים הינם בעלי מחצית הזכויות במגרש הידוע כחלק מחלקה 1 בגוש 13530 חלקה ארעית 67 (להלן: "המגרש"). המשיבה מס' 3/נוף הכנרת – פיתוח ובינוי בע"מ היא בעלת המחצית השניה במגרש.

המשיבה מס' 3 היא החייבת בתיק ההוצל"פ (להלן: "החייבת").

ביום 11/12/06 ניתן במסגרת תיק ההוצל"פ צו מימוש משכון ביחס לזכויותיה של החייבת במגרש (להלן :"הנכס) ועו"ד סולי ש. וואנו/משיב מס' 2 מונה ככונס נכסים (להלן: "הכונס").

ביום 12/4/07 נרשמה הערה בנסח הטאבו בדבר כינוס הנכסים.

ביום 2/6/11 הגיש הכונס בקשה לאישור מכירת הנכס. הבקשה הוגשה בהסכמת החייבת.

ביום 5/6/11 אישרה כב' הרשמת את מכירת הנכס למר ציון טויטו ו/ או מי מטעמו תמורת 2,100,000 ₪ +מע"מ.

ביום 24/7/11 חתם הקונה על הסכם לרכישת הנכס.

ביום 11/9/11 ובהתאם להסכם בין הצדדים והחלטת הרשמת מ-5/6/11, אישרה הרשמת להחליף את שם הקונה מציון טויטו לסקאי מרום קום בע"מ (משיבה 4) וביום 19/9/11 נשלחה הצהרת דווח למשרדי מיסוי מקרקעין בגין העסקה.

ביום 1/11/11 השלים הקונה את תשלום התמורה עבור הנכס.

ביום 3/8/11 הגיש המבקש בקשה לביטול המכר, ביום 26/10/11 הגיש הכונס תגובתו לבקשה וביום 31/10/11 ניתנה ההחלטה ע"י הרשמת, היא ההחלטה מושא בקשת רשות הערעור שבפני כפי שצוטטה לעיל.

אין חולק כי לא נרשמה בלשכת רישום מקרקעין זכות קדימה למבקשים או מי מיהם ביחס לנכס החייבת. אין חולק גם כי במשכנתא שנרשמה על נכס החייבת לא נזכרת כל זכות קדימה וגם במשכנתאות שנרשמו על נכסי המבקש לא נרשמה זכות קדימה לחייבת (שהטענה היא לזכות קדימה הדדית).

טענות הצדדים

המבקשים טוענים כי ההתקשרות בין הכונס לקונה היתה על דרך המחטף תוך שלילת זכות קדימה שהיתה להם לרכישת הנכס במקרה שיעמוד למכירה.

זכות הקדימה הוענקה למבקש 1 (להלן: "המבקש"), לפי הטענה, בסעיף 5 להסכם שיתוף מיום 25/12/94 בינו לבין החייבת שקבע בהאי לישנא: "הצדדים קובעים ומסכימים כי ניתנת בזאת לצדדים זכות קדימה הדדית כמשמעותה בסעיף 99 לחוק המקרקעין תשכ"ט-1969 (להלן: "חוק המקרקעין"), וכל צד יהיה רשאי לרשום את הזכות האמורה אצל רשם המקרקעין בנצרת ע"פ הסכם זה וכן הערת אזהרה".

המבקש טוען כי פנה לכונס כבר ביום 27/2/11 והודיע כי בכוונתו לממש את זכות הקדימה. עוד הוא טוען כי ב"כ המבקשים שוחח עם עו"ד אלה וואנו ממשרד הכונס וזו הודיעה כי אינה מתנגדת למימוש זכות הקדימה וכי ברגע שיהיה הענין רלבנטי יקבל המבקש הודעה על כך. חרף האמור לא הודיע לו הכונס דבר והתקשר עם הקונה במחטף מאחורי גבו.

רק ביום 1/8/11 כשפנה למשרד הכונס כדי להתעדכן הודע לו, לתדהמתו, שהנכס נמכר לקונה. ולכן מיהר והגיש מיד בקשה לרשמת לביטול המכר.

המבקשים טוענים כי הכונס התעלם מהם ביודעין, בזלזול ותוך הפרת חובות הזהירות והנאמנות של הכונס.